关于海外代理出口***货的操作注意

     随着我司货运代理业务的不断扩大，海外代理出口***货的操作比重与日俱增，而海外代理委托我司的多是FOB出口***货，其在目的港的放货行为以及收取到付运费后能否及时支付给我司都超出我们的控制，因此，加强对海外代理出口***货的风险防范尤其必要。

     今年年初，我司接到武汉海事法院南京法庭送达的一纸传票，案由是江苏外运进出口有限公司起诉我司出具假提单造成其货款无法回收的货运代理纠纷。经查，2002年4月，我司海外代理德国荣利的美国公司***我司出运一批***至BALTIMORE，国内发货人为江苏外运进出口有限公司，我司作为荣利的代理签发了荣利在美国的无船承运人WINDROSE提单，货到目的港后被无单放货，江苏外运进出口有限公司没能收到货款，产生经济损失278，944元。事件发生后，江苏外运多次与收货人协商，均未得到解决，于是江苏外运便决定动用法律手段解决此事。本案中，承运人无单放货事实明显，但是如果起诉美国的承运人，其诉讼难度和诉讼效果可想而知，江苏外运经过权衡评估，索性起诉位于境内的货运代理公司——亚东，起诉的理由是我司出具了假提单。

     我司受理该案后，首先在程序方面向武汉海事法院南京法庭提出了《管辖权异议》，请求将案件移送至货物起运地——上海海事法院。由于涉案货物的起运港为上海，被告亚东公司的所在地也是上海，故此案在管辖方面无论是适用被告所在地原则，还是适用合同履行地原则都应该由上海海事法院管辖，而原告又地处南京，如果案件被移送到上海海事法院，则原告在诉讼方面会产生诸多不便，因此管辖权异议给了原告一定的压力；在实体方面，由于我司不是WINDROSE的代理，WINDROSE也没有授权我司签发其提单，WINDROSE提单也未在中国交通部登记备案，我司签发WINDROSE提单的行为存在一定的法律瑕疵，为了尽可能地弥补，我司专程找到德国荣利上海办，说服荣利补充出具了关于授权我司对涉案业务的签发其提单的正本《授权委托书》，同时注明WINDROSE是荣利公司在美国的分支机构。取得上述证据之后，我司通过承办法官透露给原告，可以协助原告真正的无单放货责任人——荣利公司协商解决此案。在我司不懈的努力下，原告于今年6月份正式向法院提出撤诉。

     回想本案的办案经过，原告撤诉的结果对我司来讲，有很大的侥幸成分，毕竟WINDROSE提单未在中国备案，使用未经备案的提单是违法且无效的；荣利的授权委托书是上海办事处出具，而上海办事处无权从事经营行为；WINDROSE和美国荣利、美国荣利和德国荣利都是各自承担责任的***的公司，以上海办事处一纸委托书就将WINDROSE的责任归结到荣利公司难以服人。侥幸之余，不能不引起我们的警觉，以后再遇到类似的事情怎么办？对于海外代理***出口FOB货，我们如何防范相应的法律风险？笔者经过多方听取意见，总结出以下几个方面，以期对大家能有所帮助：

一、         选择操作规范、有信誉、有实力的代理公司作为合作对象；

     海外代理公司由于地处境外，一旦发生纠纷，在诉讼成本、诉讼程序、判决结果、执行效果上都存在一定的不确定性，故选择信誉好、实力强、操作作风严谨的代理公司尤其重要。对于海外代理资信状况的评估，可以通过如下途径：

1、         登录境外行业网站及该公司网站

2、         索取银行资信证明

3、         索取相应的资质证明、行业排名证明

4、         在境内外的同行中问询其口碑

5、         必要的时候请咨询公司作调查

6、         其他一切可能的途径

   二、签订权利义务设定相对完备的代理协议；

    协议，是明确双方权利义务的法律文本，协议条款制定得越明确具体，操作和执行起来就越有依据，发生纠纷后也有评判是非的标准，而对适用法律和管辖法院的设定，也关系到合同各方的切身利益。据初步统计，我公司总部和分公司使用海外代理的数目已经达到了近五十家，但在总公司备案的协议不到1/3，还望各部门加强代理协议的签订和备案。

三、安排FOB出口***货时，要尽量做到以下几点：

（一）              为了防止海外代理无单放货后由我司代为受过，尽可能地

将我司处于代理人地位，即出具海外代理的提单。

  根据法律规定，无单放货行为的责任和后果由承运人承担，因

此将自己处于代理人的地位对于防范自身无从控制的第三方行为是十分必要的。由于法院认定运输合同的承运人依据有二，其一为提单的抬头人，其二为提单的签单人，这就要求我们在实践中争取做到以下几点：

  1、签发海外代理提单，盖海外代理的签单章

  对于***货很多的海外代理，应尽可能地说服其将提单和签单

章留存我司，如果该代理有顾虑的话，我司也可以同其签署协议，明确提单的领取、使用规则以及违反该规则后应承担的责任。

 2、向海外代理领用已盖好签单章的空白提单

    如果海外代理坚持不肯将签单章放置我司时，我司也只得退而求其次，向海外代理领用已盖好签单章的空白提单，每次领用双方办理交接手续，用完之后将提单的使用情况通报给海外代理。

 3、签发海外代理提单，盖我司的代理章

     如果海外代理仅提供空未盖章的白提单，又坚持不肯将签单章放置我司时，我司只能盖我司的代理章，但是必须要取得该海外代理的正本授权委托书，即授权我司作为代理人在其提单上盖代理章，但提单的责任和后果由海外代理承担，而授权委托书要经海外代理所在国的***、认证。

 4、上述的海外代理提单必须在中国的交通部备案

 根据我国有关的法律规定，海外代理的提单必须要在中国交通

部登记备案后方可以在中国境内使用，而多数的海外代理为了节省80万元***的***金往往不予备案，但是我司作为代理公司在使用了未经备案的海外代理提单时，一旦发生无单放货情况，国内的发货人就会以我司出具假提单为由诉我司违约或侵权。因此尽可能地要求海外代理提供已经备案的提单。

5、注重留存单票业务的包括委托书在内的书面证据

由于海外代理同我司的业务往来通常都是以电子邮件形式，而电

子数据在证据法上效力存在一定的局限性，发生纠纷后法院较难认定其真伪，因此对于关键性的操作指令，如委托书、更改指令的通知书等，***取得书面证据。

6、及时监控海外代理的放货行为

在操作过程中要特别提醒并关注海外代理的放货行为，对于防止海外代理无单放货有一定的督促作用，尤其是对英国、美国的代理和其他操作较为混乱的***，更要书面、口头告知督促其见单放货。

由于英美法系***对于记名提单不要求凭正本提单放货，而大陆法系***对任何提单均严格要求凭正本提单放货，我国作为大陆法系***，为了保护不甚成熟的国际贸易，***国内发货人能及时收到货款，对记名提单在英美***的无单放货行为是持否定态度的，因此我司对英美***的代理在代理协议中要要求其对于任何提单包括记名提单都要凭正本提单放货。

    7、得知发生无单放货行为后，必须果断采取措施减免损失并收集证据

一旦发生无单放货行为，我司必须立即采取如下急救措施：

（1）              责令海外代理作收货人工作，将货款立即支付国内发货人

  通常情况下，海外代理无单放货不是取得收货人的保函，就

是和收货人很熟悉，因此，要海外代理出面追讨货款还是有一定可操作性的。

（2）              收集证据 

  无单放货后，国内发货人的货款一般是收不到的，产生损失

后，国内发货人考虑到起诉境外代理或境外承运人在诉讼上的难度，往往会避开无单放货案由，转而以货运代理纠纷起诉国内的货运公司，而我司作为代理只要尽到代理义务，就不承担责任，但是我们必须收集到相应的证据，如该票业务的委托指令只有电子邮件没有书面证据的，要补充书面证据，如果签发了海外代理提单而没有经***认证的授权委托书的，要补充授权委托书等等。

（3）              取得海外代理的保函，暂扣应付海外代理的费用

事故发生后，为了防止我司产生损失，我们要在取得相应的证据

之后向海外代理索取保函，要求其对本票业务承担无单放货的一切后果，如果海外代理在我司有应收款的，我们要暂扣相应金额的费用。 

     四、及时对帐、及时收款

   由于海外代理地处境外，为防止应收帐款风险，我们必须及时对帐，及时取得确认过的书面对帐单，及时收帐。一旦发生拖欠时间较长或拖欠金额较大的情况，要及时中止同该代理的代收款业务，防止产生更大损失。

      以上是笔者在办理案件过程中所想到的防范措施，希望给大家以借鉴。